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融資性擔保機構保證金賬戶財產(chǎn)保全問題的調(diào)研
近年來，隨著經(jīng)濟高速發(fā)展，民間市場對于融資方面的需要不斷加大，融資性擔保機構作為一種新興的金融機構應運而生。涉融資性擔保機構的執(zhí)行案件也不斷增多，迎江法院就融資性擔保機構保證金賬戶資金凍結、劃撥問題開展如下專題調(diào)研。
一、20xx年以來，迎江法院涉及凍結、劃撥融資性擔保機構保證金執(zhí)行案件情況綜述
20xx年以來，迎江法院共涉及凍結、劃撥融資性擔保機構保證金執(zhí)行案件2件，分別為（2012）迎執(zhí)字第00292號 安徽省博信達建筑工程公司申請執(zhí)行安慶漢森投資擔保有限公司借款合同糾紛一案和（2012）迎執(zhí)字第00305號 安慶市裕達家電有限責任公司申請執(zhí)行安慶漢森投資擔保有限公司借款合同糾紛一案；兩案共劃撥安慶漢森投資擔保有限公司保證金賬戶資金944636.00元。
在迎江法院凍結、劃撥融資性擔保機構保證金后，被執(zhí)行人及利害關系人均未書面提出執(zhí)行異議及復議。
二、人民法院在融資性擔保機構在保證金賬戶執(zhí)行案件中遇到的問題
在此類案件中，其中相當數(shù)量的融資性擔保機構執(zhí)行人其名下除了有部分存款繳存在商業(yè)銀行開立的“保證金賬戶”上，其他無任何財產(chǎn)登記，導致凍結、劃撥上述“保證金賬戶”上存款時，商業(yè)銀行工作人員口頭表示異議，經(jīng)溝通后，均表示同意協(xié)助凍結、劃撥。
在實踐中，其中部分商業(yè)銀行為了控制其商業(yè)風險，出臺了具體的規(guī)范性文件。其中明確指出“用戶在銀行的保證金賬戶一般不予扣劃，若法院執(zhí)意扣劃，應提出執(zhí)行異議�！�
根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，不可凍結和劃撥資金有：
（1）地方財政預算內(nèi)和預算外資金（根據(jù)國務院和財政部有關規(guī)定，地方財政預算內(nèi)資金是國家的國庫；財政預算外資金由地方財政統(tǒng)一管理，專項安排，統(tǒng)一使用）。
�。�2）商業(yè)銀行在中國人民銀行的兩金。
�。�3）軍隊開戶單位上級單位的存款（見中國人民銀行辦公廳銀辦[1987]136號〈關于凍結軍隊在銀行存款問題的復函〉）。
�。�4）國防科研經(jīng)費（見最高人民法院執(zhí)行辦公室于1995年4月18日致遼寧省高級人民法院函）。濾布
�。�5）稅務機關劃撥的退稅款項（見最高人民法院法復[1996]11號〈關于稅務機關是否有義務協(xié)助人民法院直接劃撥退稅款問題的批復〉）。
�。�6）工會經(jīng)費集中戶及上級工會經(jīng)費（見最高人民法院法復[1997]6號〈關于產(chǎn)業(yè)工會、基層工會是否具備社團法人資格和工會經(jīng)費集中戶可否凍結劃撥問題的批復〉）
�。�7）被執(zhí)行人封閉貸款結算專戶中經(jīng)審查確屬封閉貸款的資金（見最高人民法院法發(fā)[2000]4號關于執(zhí)行〈封閉貸款管理暫行辦法〉和〈外經(jīng)貿(mào)企業(yè)封閉貸款暫行辦法〉中應注意的幾個問題的通知））。
�。�8）國有企業(yè)下崗職工基本生活保障資金（見最高人民法院法[1999]228號〈關于嚴禁凍結或劃撥國有企業(yè)下崗職工基本生活保障資金的通知〉）。
�。�9）社會保險基金（見最高人民法院〈關于在審理和執(zhí)行民事、經(jīng)濟糾紛案件時不得查封、凍結和劃撥社會保險基金的通知〉）。
（10）旅行社的質(zhì)量保證金。非因旅行社服務質(zhì)量和旅行社破產(chǎn)以及其他損害游客權益的情形，不得凍結和劃撥，且不得從旅游行政管理部門行政經(jīng)費帳戶上劃轉(zhuǎn)行政經(jīng)費資金。（見最高人民法院法［2001］1號〈關于執(zhí)行旅行社質(zhì)量保證金問題的通知〉）。
可以凍結但不可扣劃的資金有：
�。�1）關于信用證開證保證金，應按最高人民法院法釋[1997]4號《關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規(guī)定》辦理，即對確系信用證保證金的，不能采取劃撥措施；
（2）關于委托貸款的執(zhí)行，對委托存款帳戶，可以凍結，是否劃撥，根據(jù)余額決定。
（3）軍隊開戶單位被凍結的存款中如包括有關戰(zhàn)備和人員生活方面需要的經(jīng)費，憑該單位上一級后勤財務部門的證明，銀行應予辦理收付（見中國人民銀行辦公廳銀辦函[1987]136號《關于凍結軍隊在銀行存款問題的復函》）。（4）軍隊開戶單位被凍結的存款中如包括有關戰(zhàn)備和人員生活方面需要的經(jīng)費，憑該單位上一級后勤財務部門的證明，銀行應予辦理收付（見中國人民銀行辦公廳銀辦函[1987]136號《關于凍結軍隊在銀行存款問題的復函》）。（5）關于證券或期貨交易所證券登記結算機構、證券經(jīng)營或期貨經(jīng)紀機構清算帳戶資金等，工業(yè)濾布應按最高人民法院法發(fā)[1997]27號《關于凍結、劃撥證券或期貨交易證券登記結算機構、證券經(jīng)營或期貨經(jīng)紀機構清算帳戶資金等問題的通知》的精神辦理。
綜上，在現(xiàn)行民事法律體系中，未禁止凍結、劃撥保證金賬戶上資金，任何內(nèi)部性文件均不得對抗國家法律。因此，此類規(guī)定因與法律相抵觸而無效。
三、加強和規(guī)范融資性擔保機構在保證金賬戶執(zhí)行案件的意見和建議
根據(jù)現(xiàn)有法律和司法解釋的規(guī)定，結合此類案件的特點，我們通過認真細致的研討，形成如下的處理思路：
一方面，銀行以“保證金賬戶”上資金已質(zhì)押為由，提出異議主張優(yōu)先受償，該質(zhì)押權利系實體權利，而執(zhí)行機構審查無法從程序上完全保障案件申請執(zhí)行人和銀行的合法權益�？梢越ㄗh商業(yè)銀行另行提起訴訟，通過舉證、質(zhì)證等庭審活動，充分保護申請執(zhí)行人和銀行的合法權益。
另一方面，在程序上將銀行以存在質(zhì)權為由提出的異議歸為案外人異議，按照《民事訴訟法》第二百零四條進行形式審查。擔保物權人提出的優(yōu)先受償權雖系實體權利，但并不足以阻卻執(zhí)行，法院仍可就抵押、質(zhì)押財產(chǎn)采取拍賣、變賣等。從這個層面上說，此類金錢質(zhì)權的異議，應作為案外人異議進行審查并作出相應裁定，商業(yè)銀行若對裁定不服即可提出案外人異議之訴。
賬戶質(zhì)押雖然在我國銀行業(yè)貸款實務中屬于常見的貸款擔保方式，但是我國法律、法規(guī)、規(guī)章長期以來并未對該種非典型的擔保方式作出法律層面的回應，使得賬戶質(zhì)押在法律上缺乏明確規(guī)定和定義，使得銀行面臨十分尷尬境況。關于融資性擔保機構在保證金賬戶執(zhí)行案件，需要上級法院出臺統(tǒng)一的司法解釋明確賬戶保證金的性質(zhì)，以規(guī)范此類案件的具體執(zhí)行。
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